Błędna stawka VAT to podstawa do unieważnienia przetargu

Zamawiający określił w przetargu stawkę VAT 23%. Wpłynęła jedna oferta, w której wykonawca w odniesieniu do kilku pozycji zastosował VAT odwrócony, a w jednej pozycji stawkę VAT 8%. To zamawiający popełnił błąd. Co należy zrobić? Czy można po uzyskaniu wyjaśnień wykonawcy wybrać jego ofertę? - pyta użytkownik programu LEX Zamówienia Publiczne.

Zamawiający nie powinien dokonywać wyboru oferty najkorzystniejszej, jeśli SIWZ zawiera błąd.

Zamawiający musi zdecydować o prawidłowości stawki podatku VAT >>>

W opisanej sytuacji, zamawiający popełnił błąd w SIWZ w zakresie określenia stawki VAT. Natomiast wykonawca złożył ofertę, która jak wynika z pytania, zawiera prawidłowe określenie stawek VAT. Jak wynika z utrwalonego orzecznictwa KIO wszelkie niejasności SIWZ powinny być interpretowane na korzyść wykonawców. W sytuacji, gdy SIWZ nie zawierała wyraźnego, jednoznacznie określonego wymogu odnośnie oczekiwań zamawiającego, co do treści oferty, odrzucenie oferty na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2015 r. poz. 2164) dalej p.z.p., może nastąpić tylko wówczas, gdy niezgodność treści oferty z treścią SIWZ jest niewątpliwa (orzeczenie KIO z 6 lutego 2009 r. (KIO/UZP 97/09)).

Jednak w tym przypadku mamy do czynienia z ewidentnym błędem zamawiającego, a nie sytuacją, kiedy SIWZ jest nieprecyzyjna i mogąca wprowadzić wykonawców w błąd. Wybór oferty wykonawcy w takiej sytuacji w ocenie Autora jest niedopuszczalny, bowiem de facto wybierana oferta będzie niezgodna z SIWZ, skoro SIWZ wskazywało, owszem błędnie niepoprawną stawkę VAT. Dlatego też należy unieważnić postępowanie, poprawić SIWZ w zakresie prawidłowych stawek VAT i wszcząć je ponownie. Unieważnienie postępowania powinno, jako podstawę wskazywać art. 93 ust. 1 pkt 7 p.z.p. - postępowanie obarczone jest niemożliwą do usunięcia wadą uniemożliwiającą zawarcie niepodlegającej unieważnieniu umowy w sprawie zamówienia publicznego. Zwrócić należy uwagę, iż błąd w SIWZ mógł też spowodować, że część z wykonawców nie przystąpiło w ogóle do postępowania.

Stawka VAT zależy od konkretnego zamówienia publicznego >>>

Stąd dalsze kontynuowanie postępowania może być potraktowane, jako naruszające zasadę uczciwej konkurencji. Dalsze kontynuowanie postępowania powodowałoby, że zamawiający zaakceptuje ofertę z inną stawką podatku VAT niż określona w SIWZ i z inną stawką niż była podana w SIWZ i wiadoma wszystkim wykonawcom, którzy mogli teoretycznie ubiegać się o zamówienie.

Obowiązkiem zamawiającego jest dokonanie oceny poprawności przedstawionych przez wykonawców cen w zakresie zastosowania stawki podatku VAT. O porównywalności ofert, w zakresie zaproponowanej ceny można, bowiem mówić dopiero wówczas, gdy określone w ofertach ceny, mające być przedmiotem porównania, zostały obliczone z zastosowaniem tych samych reguł.